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灰色地带:反腐败法律的文化分析
作者:[英]迈克尔•帕尔马  李昌林(译)  发布时间:2010/9/21 11:31:10  浏览量:
  一、引言
  2006年10月,在北京召开了国际反贪局联合会(IAACA)第一次年会暨会员代表大会。贾春旺(时任中华人民共和国最高人民检察院检察长)指出,会议对于促进国际反腐合作具有重要意义。会议一致认为:“国际反贪局联合会的成立为今后反贪国际合作搭建了新的平台,拓宽了交流渠道,构建了直接合作机制,必将在国际上产生深远影响,对世界反贪工作的发展起到重要推动作用。”简言之,我在本文中要说明的是,如果更加注意从“腐败的法人类学”这一新的领域得出的结论,或许更能够加深对于腐败的理解,加强对预防腐败这一丑恶现象的认识。这一新领域从文化相对论视角分析腐败和腐败预防,强调了腐败问题的各种“文化维度”,因此在某些情况下甚至不愿意给腐败下一个超越各种文化的准确定义,因为它认为下定义注定要失败。对法律从业人员而言,这种观点的价值可能是有限的。但是,我认为,在不远的将来,其中的某些观点,对于我们理解成员国履行1998年《经合组织反腐败公约》和2003年《联合国反腐败公约》创设的国际反腐败新体制所赋予的国际义务的方式,将具有一定的意义。并且,了解这些人类学观点还有另外一层意义:法人类学著述愈发强化了一种反“反腐败”的观点,这种观点对世界银行及其他机构竭力促成且日渐显现的国际“反腐败”运动的意义,在一定程度上持怀疑的态度。
  二、法人类学的观点
在近年来,腐败问题一直是很多社会科学学科,尤其是政治学、经济学关注的焦点之一。在全球化过程中,对比较法的需求不断升温。并且,由于腐败的界定、预防和惩治,涉及到国际贸易、不同文化价值观和社会态度,因此其困难重重。比较法和法人类学对这一问题只是在近期才给予了少量的关注,这种现象可能有些出人意料。
  事实上,人类学学者很久就已经注意到了没有纳入公众视野的“非法或半合法交易”的重要性。例如,从布洛克、博伊塞维安和基尔纳等人的著述中,可以发现对于所谓“保护费”、“回扣”等现象的详尽、深入的分析。有时候,人们把贿赂描述为互惠和送礼,例如摩尔1973年对法律多元的研究。这属于法人类学正在兴起的“程序化”视角的一部分。这种观点关注的重心不是正式的规则和制度,而是个人在正式法律制度的阴影下实际处理其社会活动的行为方式。但是,只是在极为罕见的情况下,这些研究才使用“腐败”一词来描述当今我们称之为“腐败”的这一不正常行为。鉴于人类学固有的文化相对主义视角,当时的人类学家们主要是从地方层面和非正式制度的角度解读这些行为,而把对这些行为的道德评价作为考量的次要因素。
  现在,人类学家们更愿意把此类行为界定为“腐败”,因为这是最为适当的表述。这种态度的变化,部分是由于人类学对政府活动越来越感兴趣,部分是由于对地方层面的研究,使学者们一方面更加注意正式法律中蕴含的道德冲突,另一方面更加注意日常的普遍社会惯例和价值观。后者常常被当地人视为正确的行事方式,即便其行事方式从严格的法律意义上讲构成犯罪。被一种规范——国家的规范——视为腐败的行为,在普通人看来则可能符合根植于当地规范架构的社会生活真实规则。
  是故,简言之,法人类学提倡“自下而上”地看待腐败问题(注:对“自下而上”分析方法之价值的详尽阐述,并且承认,当地对更普遍的规范的理解和解释,对于全面分析腐败及其预防具有重要意义。  
  除了提倡“自下而上”的进路,法人类学还有其他一些重要观点。我们对这些观点或许会表示赞同,或许会表示反对。作为法律人,我们可能会觉得它们是在误导,或者太显而易见。但是,哪怕仅仅是由于如同我在上文中指出的,这些观点与崭露头角的全球反腐合作相左,或者对其持批评态度,我也觉得有必要提一下。
  法人类学的第二个主张是,把腐败界定为一个严重问题,这本身就是成问题的(诚然,他们承认,正如前世界银行行长詹姆士•D•伍尔弗逊所强调的,腐败是严重阻碍公平公正发展的一个“毒瘤”。但是,“腐败”也轻而易举地成为发达的“北方”评价次发达的“南方”和“东方”国家的话柄。法人类学者指出,人们通常认为,在世界上的发达地区,腐败不过是一个“偶发”现象,而在其它地区则是“制度性”的,特别是在非洲、亚洲、拉丁美洲、东欧的一些“弱小国家”,腐败更成为问题。人们对安然之类的案件,则往往变得十分健忘。换言之,在分析腐败问题、促使“最高的正直标准”成为治愈腐败的良药时,我们“西方国家”不应当采用双重标准。
  第三,腐败通常根植于一个较大的权力结构之中。这意味着腐败不是一个容易被限定在较小范围内并以“外科手术”根治,从而留下一个健康的良好管理体制的问题。结果,如果企图扑灭官员“一切形式的不良行为”,可能会对政治稳定造成严重影响,会给社会带来比腐败本身更严重的问题。
  第四,在很大程度上基于民众
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